【聚焦惡意投訴】

政府采購惡意投訴現(xiàn)象解析與應(yīng)對策略

■ 宋軍

隨著政府采購制度改革的不斷深入，供應(yīng)商的維權(quán)意識也越來越強，但也有極少數(shù)供應(yīng)商以維權(quán)之名，采取惡意投訴的方式，謀取不正當利益，更有甚者以此為生，專門敲詐有瑕疵的采購活動。筆者認為，既要保護供應(yīng)商的合法權(quán)益，又要嚴厲打擊惡意投訴行為。

投訴作為供應(yīng)商維權(quán)手段的正當性與必要性

——法律依據(jù)與制度保障?！吨腥A人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第五十二條明確規(guī)定，“供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。”這一制度設(shè)計旨在保障市場公平競爭，維護供應(yīng)商合法權(quán)益。2018年開始實施的《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》進一步細化了投訴程序，強調(diào)采購人和財政部門應(yīng)依法受理、及時處理，為維護供應(yīng)商的正當權(quán)益提供了制度保障。

——支持正當投訴的意義。正當投訴是監(jiān)督政府采購透明化的重要手段，是保護政府采購當事人正當權(quán)益的有力措施。通過投訴程序，可以糾正采購過程中的程序瑕疵、信息不公開或歧視性條款，防止采購人與他人圍標串標，避免權(quán)力尋租。

——保護供應(yīng)商投訴權(quán)益的措施。對于供應(yīng)商的正當權(quán)益，應(yīng)采取措施進行保護。一方面，應(yīng)建立投訴快速響應(yīng)機制，明確處理時限，既提高采購效率，又維護供應(yīng)商的合法權(quán)益；另一方面，探索建立并推行電子化投訴平臺，凡是符合條件的投訴訴求，都自動受理，并告知處理程序，減少人為干預。同時，對于合理投訴的供應(yīng)商，特別是通過投訴處理發(fā)現(xiàn)其他違法線索的，應(yīng)給予信用加分等正向激勵。

——應(yīng)重視投訴成立背后的事項。相關(guān)部門不能就投訴論投訴，對于投訴事項成立背后的問題，應(yīng)高度關(guān)注。有少數(shù)采購人與供應(yīng)商串通，希望通過采購文件、采購過程來操縱采購活動，無人質(zhì)疑、投訴就蒙混過關(guān)。因此，相關(guān)部門在投訴處理過程中，對于那些多次被投訴且成立（包括質(zhì)疑成立）的采購人，應(yīng)列入重點檢查對象。在筆者看來，投訴背后最基本的問題是內(nèi)控制度不健全、審查制度落實不到位。

惡意投訴的界定與辨別標準

——法律定義與構(gòu)成要件。根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》第七十三條及《中華人民共和國民法典》第一千一百六十五條規(guī)定，惡意投訴需同時滿足以下要件。

一是主觀惡意。主觀惡意是指在特定情境下，個體在行為決策時，明知其行為可能導致不良后果，卻故意為之的一種心理狀態(tài)。主觀惡意是一種心理狀態(tài)，其核心在于個體的明知故犯。在政府采購活動中，它是以阻礙采購進程、詆毀競爭對手或謀取不正當利益為目的。

二是客觀行為。惡意投訴的客觀行為是指投訴人通過具體、可驗證的違法行為實施投訴，其核心特征在于違背事實真相或濫用法定權(quán)利。比如，虛構(gòu)事實、偽造證據(jù)或濫用投訴權(quán)。

三是損害后果。損害后果是指因行為人的過失、違法行為或不當行為所造成的，對受害人或受害方產(chǎn)生的不利影響或損失。在政府采購活動中，惡意投訴的損害后果一般是指造成采購周期延長、財政資金損失或供應(yīng)商商譽侵害。

筆者認為，當投訴供應(yīng)商的行為同時滿足以上三個要件時，就可以判斷為惡意投訴。

——新型惡意投訴現(xiàn)象及其特征。隨著法律制度的日漸規(guī)范，對惡意投訴行為的處理越來越嚴，少數(shù)供應(yīng)商也采取了更加隱蔽的方式搞惡意投訴。

一是由陪標人負責進行專門的投訴事宜。有少數(shù)供應(yīng)商（以下稱A供應(yīng)商）在參與政府采購活動競爭時，專門找一到兩個供應(yīng)商參與陪標。他們的任務(wù)不只是陪標，更是在A供應(yīng)商沒有中標的情況下，讓陪標人出面對采購項目進行惡意質(zhì)疑、投訴，主要目的是攪局。在筆者看來，讓陪標人出面質(zhì)疑、投訴，一方面A供應(yīng)商在“幕后”，不與采購人和采購代理機構(gòu)發(fā)生正面沖突，為今后合作打下基礎(chǔ)；另一方面，一旦質(zhì)疑、投訴失敗，A供應(yīng)商既不會留下“案底”，也能在業(yè)界留下好名聲。

二是職業(yè)化投訴團伙和個體。少數(shù)中介機構(gòu)以維權(quán)咨詢名義，組織供應(yīng)商對多地政府采購項目發(fā)起批量投訴，以撤訴為條件索取和解費。還有少數(shù)供應(yīng)商只要自己不中標就質(zhì)疑、投訴，采購人或中標供應(yīng)商為了息事寧人，也愿意讓中標供應(yīng)商拿錢來“安撫”他們，這無形之中助長了惡意投訴行為。

三是濫用行政復議與行政訴訟權(quán)利。有少數(shù)投訴供應(yīng)商在投訴被依法駁回后，濫用《中華人民共和國行政復議法》《中華人民共和國行政訴訟法》賦予的權(quán)利，通過反復復議、訴訟拖延采購進程，謀取不正當利益。

四是運用隱蔽性技術(shù)手段進行投訴。目前，有些平臺的防黑客技術(shù)存在漏洞，很容易被侵入。于是，有少數(shù)供應(yīng)商開始打此主意，盜取評審信息，把未公開或不公開的商業(yè)秘密信息搞到手，甚至通過黑客技術(shù)侵入采購系統(tǒng)篡改投標文件記錄等，從而進行惡意投訴。還有少數(shù)供應(yīng)商在網(wǎng)絡(luò)平臺散布不實信息，攪亂人們視線，迫使采購人妥協(xié)、就范。此外，有些供應(yīng)商以利益輸送換取專家出具傾向性意見，從而作為投訴依據(jù)，或者在監(jiān)管部門調(diào)查時出具有利于自己的意見，使得投訴處理復雜化。

惡意投訴的防范與治理策略

——全面對接《政府采購協(xié)定》（Government Procurement Agreement，以下簡稱GPA）投訴處理機制。目前，我國正在修訂《政府采購法》。對于爭議的處理，GPA雖然未直接使用“惡意投訴”這一術(shù)語，但其爭議解決機制及成員國的國內(nèi)法實踐，為防范和處置濫用投訴權(quán)的行為提供了重要參考。一是完善投訴資格審查制度。在《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》中增加“實質(zhì)利益關(guān)聯(lián)”條款，要求投訴人提供投標參與證明或競爭關(guān)系證據(jù)。二是建立分級懲戒體系。對首次輕微惡意投訴主體，予以警告；對職業(yè)化團伙，實施刑事追責。三是推進國際合作。加入GPA成員國數(shù)據(jù)共享網(wǎng)絡(luò)，利用跨境信息核查打擊“多地游擊式投訴”。

——將大數(shù)據(jù)與AI深度結(jié)合應(yīng)用。一方面，建立全國統(tǒng)一的投訴數(shù)據(jù)庫，并整合財政部“中國政府采購網(wǎng)”與各省級平臺數(shù)據(jù)，運用自然語言處理技術(shù)分析投訴文本，識別高頻關(guān)鍵詞（如“黑幕”“腐敗”等情緒化表述），防止投訴人自己定性，將事態(tài)擴大化，從而“綁架”采購人和監(jiān)管部門。另一方面，建立智能風險預警模型。對“短期內(nèi)多次多地投訴”“投訴后迅速撤訴”“投訴人與采購人存在關(guān)聯(lián)交易”“投訴人與最后中標人有特定關(guān)系”等進行機器學習建模，自動標注高風險投訴。同時，各信息化服務(wù)平臺要加強平臺的防黑客功能，相關(guān)部門也要嚴厲打擊黑客事件。

——實行信用懲戒與聯(lián)合執(zhí)法相結(jié)合。一是建立完善的政府采購信用評價體系。將惡意投訴主體列入“政府采購失信名單”，實施跨部門聯(lián)合懲戒。比如，限制在一段時間內(nèi)不能參與政府采購活動、不能享受“政采貸”、不可免繳投標保證金或履約保證金等。對惡意投訴造成極壞影響且具有敲詐勒索性質(zhì)的供應(yīng)商，可以永久禁止其法定代表人、主要負責人或?qū)嶋H控制人參與政府采購活動。二是建立反惡意投訴聯(lián)盟。推動財政、公安、市場監(jiān)管部門數(shù)據(jù)共享，對涉嫌敲詐勒索的移送公安機關(guān)立案，發(fā)現(xiàn)一個查處一個，決不姑息。

——精準打擊典型違法行為。針對長期合伙敲詐型的投訴事件，應(yīng)適用《中華人民共和國刑法》第二百七十四條的敲詐勒索罪論刑。同時，針對與采購人勾結(jié)型的投訴事件，應(yīng)采用“雙線核查”機制，即一方面審計采購人的內(nèi)控流程，另一方面追溯投訴人的投標歷史，讓惡意投訴無所遁形。

——進一步強化采購人主體責任。筆者認為，有些供應(yīng)商之所以通過惡意投訴敲詐能成功，是因為采購人與供應(yīng)商存在串通行為且手段太低劣，被他們抓住了把柄。因此，還要強化采購人主體責任，規(guī)范采購人的采購行為。一方面，應(yīng)探索建立政府采購合規(guī)官制度，可參照《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，在大型采購人或采購量大的單位設(shè)置專職合規(guī)崗位，定期開展投訴風險評估，規(guī)范政府采購行為。另一方面，要建立標準化投訴應(yīng)對流程，要求采購人在收到投訴后3日內(nèi)啟動內(nèi)部自查，留存所有溝通記錄，促進投訴處理規(guī)范化。

——增設(shè)民事賠償責任。對于因供應(yīng)商惡意投訴導致采購活動中斷，進而影響政府采購工作進程、造成一定惡劣影響和經(jīng)濟損失的，采購人、采購代理機構(gòu)和相關(guān)供應(yīng)商可以對惡意投訴供應(yīng)商提起民事訴訟，要求其賠償經(jīng)濟損失。

（作者單位：采招云數(shù)智化采購研究中心）

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