【有問有答】

分包商可否“單飛”續約政府采購合同

■ 本報記者 鄭楊

問題

近日，本報編輯部收到一則咨詢：某政府采購項目在履約過程中，分包商想要越過中標供應商，直接與采購人續簽下一年度合同，這樣是否可行？

回答

“分包商是不能與采購人簽采購合同的。”采訪中，專家們一致告訴記者，即使涉及分包，在續簽合同方面，主要還是采購人與中標供應商雙方的事。

業內專家李杭對記者說，“分包商是對乙方中標供應商負責的，不與甲方采購人簽合同，續簽合同只是甲乙方續簽。”

對此，中貿國際工程招標（北京）有限公司負責人成凱認為，根據《中華人民共和國政府采購法》第四十八條規定，分包行為本身并不改變主合同法律關系，采購人的合同相對方始終是中標供應商，而非分包商。

山東省濰坊市財政局財稅高級經濟師蔣守華也表示，如果是經采購人同意，合同可以分包履行，且項目只要符合延續性服務特點，就可以分包續簽合同。但續簽主體應該是采購人和中標供應商，此份屬于主合同。分包履行的合同只能作為附加合同（由中標供應商和分包商簽訂，報采購人備案）。

“分包商只對中標供應商負責。”成凱進一步解釋，根據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第三十五條規定，分包商作為分包項目的執行者，他們承擔的也只是非主體、非關鍵性工作，其質量的把控還是由中標供應商負責。如果分包商自行與甲方續簽合同，這就不是分包的問題了，而是屬于轉包行為，且屬于違法行為。

那么，如何避免“分包”陷入“轉包”雷區？安徽省蕪湖市財政局政府采購科四級主任科員陶蘋指出，“采購人同意供應商采取分包履約的，應當按照有利于采購項目實施的原則，在采購文件中明確可以分包履行的具體內容、金額或者比例。同時，應當在投標文件中載明分包承擔主體，分包承擔主體應當具備相應資質條件且不得再次分包，以此杜絕‘層層轉手’的風險。”

對此，李杭還強調，確定分包商會涉及評分或者資質條件等，一般整個項目期間不更換分包商。當然，如果更換分包商不涉及合同主要內容且分包項目金額很小，經雙方與采購人協商確定，可以按合同變更條款執行。

對于如何保證程序的合規性、有效防范法律風險，甘肅省天水市財政局相關負責人告訴記者，“在涉及分包的項目中，為避免權責不清，建議在分包環節直接簽訂采購人、主承包商、分包商的三方合同，明確分包的具體工作內容、責任劃分、資金支付信息、違約責任等必要條款。”

“在實踐中，政府采購合同確實可以依法分包履行，但絕對不能隨意拆解重組。中標供應商作為‘第一責任人’，必須對項目的全部內容兜底，分包商再優秀也只是協作方。”陶蘋表示，同時，分包供應商接受分包項目后，也要接受中標、成交供應商與采購人簽訂的政府采購合同的約束，就其分包項目承擔相應責任。

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法》

第四十八條 經采購人同意，中標、成交供應商可以依法采取分包方式履行合同。

政府采購合同分包履行的，中標、成交供應商就采購項目和分包項目向采購人負責，分包供應商就分包項目承擔責任。

《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》

第三十五條 投標人根據招標文件的規定和采購項目的實際情況，擬在中標后將中標項目的非主體、非關鍵性工作分包的，應當在投標文件中載明分包承擔主體，分包承擔主體應當具備相應資質條件且不得再次分包。

《政府采購需求管理辦法》

第十七條 采購人要按照有利于采購項目實施的原則，明確采購包或者合同分包要求。

《關于促進政府采購公平競爭優化營商環境的通知》

采購人允許采用分包方式履行合同的，應當在采購文件中明確可以分包履行的具體內容、金額或者比例。

《政府采購促進中小企業發展管理辦法》

第十二條 采購項目涉及中小企業采購的，采購文件應當明確以下內容：

……

（二）要求以聯合體形式參加或者合同分包的，明確聯合協議或者分包意向協議中中小企業合同金額應當達到的比例，并作為供應商資格條件……（四）規定依據本辦法規定享受扶持政策獲得政府采購合同的，小微企業不得將合同分包給大中型企業，中型企業不得將合同分包給大型企業。

第十四條 對于通過預留采購項目、預留專門采購包、要求以聯合體形式參加或者合同分包等措施簽訂的采購合同，應當明確標注本合同為中小企業預留合同。其中，要求以聯合體形式參加采購活動或者合同分包的，應當將聯合協議或者分包意向協議作為采購合同的組成部分。

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