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安徽教材事件的法律適用問題

欄目: 以案說法 時間:2014-02-21 10:50:38 發(fā)布:管理員 分享到:

◎ 文 張雷鋒
安徽省滁州等5個地市臨近開學(xué)突然更換初中英語教材一事,引起民眾和媒體的關(guān)注和討論。安徽省方面公開解釋,更換教材源起發(fā)行權(quán)之爭,并引用《中小學(xué)教材發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)實(shí)施辦法》的相關(guān)規(guī)定,說明投標(biāo)人必須是“在招標(biāo)省境內(nèi)注冊的具有總發(fā)行自制的獨(dú)立的企業(yè)法人”;引用教育部《免費(fèi)教材政府采購工作暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定,說明該項目采用單一來源采購合規(guī)合法。本人對該項目的法律適用持不同意見。
本項目不適用《中小學(xué)教材發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)實(shí)施辦法》。《中小學(xué)教材發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)實(shí)施辦法》(2005年6月15日修訂)(以下簡稱《試點(diǎn)辦法》)規(guī)范的是中小學(xué)教材發(fā)行權(quán)公開招標(biāo)投標(biāo)的程序,本項目采用的是單一來源采購,因此不適用《試點(diǎn)辦法》。
《試點(diǎn)辦法》第12條規(guī)定,試點(diǎn)地區(qū)中小學(xué)教材發(fā)行招標(biāo)采取公開招標(biāo)方式進(jìn)行。招標(biāo)人必須依法在國務(wù)院價格主管部門和國務(wù)院新聞出版行政部門指定的報刊上發(fā)布招標(biāo)公告,也可以在其他媒體上加發(fā)公告。第21條規(guī)定,投標(biāo)人少于3個,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。顯然《試點(diǎn)辦法》是規(guī)范教材發(fā)行公開招標(biāo)程序的。
即使根據(jù)《試點(diǎn)辦法》,投標(biāo)人也不應(yīng)當(dāng)僅限于“在招標(biāo)省境內(nèi)注冊的企業(yè)”,而是全國范圍符合資質(zhì)要求的企業(yè)都可以參加。因為《試點(diǎn)辦法》第4條規(guī)定,中小學(xué)教材發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)以省、自治區(qū)、直轄市為單位,面向全部試點(diǎn)省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)符合本辦法要求的發(fā)行單位進(jìn)行招標(biāo)。第17條規(guī)定,投標(biāo)人是全部試點(diǎn)省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)響應(yīng)中小學(xué)教材發(fā)行招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的主營圖書、報紙或期刊發(fā)行且具有總發(fā)行資格的獨(dú)立企業(yè)法人。
關(guān)于全部試點(diǎn)省、自治區(qū)、直轄市的范圍,《國務(wù)院關(guān)于擴(kuò)大中小學(xué)教材出版發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)有關(guān)問題的批復(fù)》(國函〔2005〕15號,2005年3月14日)第1條規(guī)定,同意擴(kuò)大中小學(xué)教材出版發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)范圍,在福建、安徽、重慶3個試點(diǎn)省(直轄市)的基礎(chǔ)上,將浙江、江西、山東、廣東、廣西、四川、云南、陜西8個省(自治區(qū))納入試點(diǎn)范圍。
因此,即使根據(jù)《試點(diǎn)辦法》,投標(biāo)人的范圍也是11個試點(diǎn)省、直轄市、自治區(qū)范圍內(nèi)注冊的企業(yè),而不是“招標(biāo)省境內(nèi)注冊的企業(yè)”。
此外,國務(wù)院關(guān)于擴(kuò)大中小學(xué)教材出版發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)有關(guān)問題的批復(fù)》(國函〔2005〕15號)第6條規(guī)定,擴(kuò)大中小學(xué)教材出版發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)試點(diǎn)工作最遲從2006年春季開始。從2008年秋季開始,中小學(xué)教材出版發(fā)行招標(biāo)投標(biāo)工作全面推開,面向全國進(jìn)行。本項目距全面推開、面向全國進(jìn)行的2008年又過了2年,因此即使適用《試點(diǎn)辦法》,投保人也應(yīng)當(dāng)是全國范圍內(nèi)的企業(yè)。
采用單一來源采購不合法。《免費(fèi)教科書政府采購工作暫行辦法》(教材[2005]6號,2001年1月28日)第5條規(guī)定,免費(fèi)教科書政府采購應(yīng)充分引入和培育競爭機(jī)制,嚴(yán)格遵循公開、公平、公正的原則,實(shí)行公開招標(biāo);對暫不具備公開招標(biāo)條件的省份,可采用邀請招標(biāo)、競爭性談判,單一來源采購、詢價的方式。然而,單一來源采購不是可以隨意采用的,是要受到相關(guān)法律條款的限制的。《政府采購法》第31條規(guī)定,單一來源采購方式的適用要符合3種情形之一,一是只能從唯一供應(yīng)商處采購的;二是發(fā)生了不可預(yù)見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的;三是必須保證原有采購項目一致性或者服務(wù)配套的要求,需要繼續(xù)從原供應(yīng)商處添購,且添購資金總額不超過原合同采購金額10%的。
如今,全國范圍內(nèi)擁有總發(fā)行資質(zhì)的企業(yè)已有上百家,本項目顯然不符合上述第31條中的任何一種情形,因此不應(yīng)當(dāng)采用單一來源方式采購。(作者單位:北京市眾鑫律師事務(wù)所)

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